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    解讀丨《PPP資產交易規則》合規性解析

    天金所 56495 2019年09月20日
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    作者:上海市錦天城律師事務所高級合伙人律師 劉飛 劉曉軍

    9月11日,天津金融資產交易所(“天金所”)正式發布《政府和社會資本合作(PPP)資產交易規則》(“《PPP資產交易規則》”),本交易規則是我國首份PPP資產交易規則,開創了我國PPP資產交易的新里程碑。

    適用法律對資產交易及PPP項目均有嚴格的規范性管理要求,PPP資產交易必須以符合適用法律的規定且不得影響PPP項目的合規性為基本前提,因此,“PPP資產交易和管理平臺”委托上海市錦天城律師事務所對《PPP資產交易規則》進行合規性審查并出具法律意見書。本文截取法律意見書的主要內容,對《PPP資產交易規則》合規性及相關保障措施進行全面解析。

    1、《PPP資產交易規則》的文件效力

    財政部PPP中心與天金所于2017年2月28日就合作成立PPP平臺簽訂《戰略合作協議》,《戰略合作協議》由雙方簽署后生效。根據該《戰略合作協議》的約定,天金所負責PPP平臺的規則制定、業務規劃、功能設計、系統搭建、運營管理等工作。

    《PPP資產交易規則》第二條載明“在PPP平臺開展的PPP資產交易及相關業務管理活動,適用本規則”。

    我們認為,天金所負責PPP平臺的規則制定、建設和運營管理,而《PPP資產交易規則》的適用范圍為“在PPP平臺開展的PPP資產交易及相關業務管理活動”,故《PPP資產交易規則》屬于天金所對在PPP平臺開展的PPP資產交易進行管理的規范性文件,僅對在PPP平臺開展的PPP資產交易及相關業務管理活動具有約束和規范作用。

    2、PPP平臺的業務開展

    在財政部的批復精神指導下,經天津市人民政府批準,天金所于2010年5月21日依法成立,營業范圍包括金融資產和金融產品的處置交易及相關配套服務,資產轉讓、管理及相關配套服務等內容。

    《PPP資產交易規則》第四條和第五條分別規定了PPP平臺為PPP資產交易提供交易服務的內容和PPP資產的范圍;第二條規定“在PPP平臺開展的PPP資產交易及相關業務管理活動,適用本規則”,并明確“屬于《企業國有資產交易監督管理辦法》規定的‘企業國有資產交易行為’的,應當符合有關國有資產監管規定;法律法規對PPP資產交易當事方及其行為另有其他規定的,依照其規定”。

    我們認為,PPP平臺由天金所負責建設、運營和管理,可以依照天金所的經營范圍開展PPP資產交易業務,但如《企業國有資產交易監督管理辦法》或其他適用法律對PPP資產交易有其他審批要求或特殊業務資質要求的,天金所還需取得相應的審批或業務資質許可。

    3、PPP資產交易標的

    《PPP資產交易規則》第五條規定了進行交易的PPP資產應為“依法可以轉讓的PPP資產”,并規定“本規則所稱的PPP資產交易,是指轉讓方將合法擁有的PPP資產,通過PPP平臺進行有償轉讓的行為”。

    第三章規定了PPP資產交易的標準和條件,對PPP資產所屬PPP項目合規性、資產權屬、資產轉讓可能存在的禁止性和限制性規定的處理方式,資產轉讓內部審批程序的完成情況等做出了明確要求。

    第十九條要求轉讓方提交的轉讓申請應包括交易標準和條件符合性證明文件資料,并對其真實性、完整性、準確性作出承諾、承擔責任,且應同時提供具有交易經紀資格的會員專業機構對上述信息和資料的真實性、完整性、準確性、交易標準和條件符合性以及開展交易的合規性出具的審查意見。

    我們認為,《PPP資產交易規則》已對PPP平臺上交易的PPP資產進行范圍界定,并對PPP資產交易標的的合法性和權屬清晰做出了明確要求,符合適用法律的規定。

    4、PPP資產交易當事方

    《PPP資產交易規則》第十一條規定“本規則所稱的轉讓方,是指自行或者委托會員專業機構通過PPP平臺轉讓其合法擁有的PPP資產的自然人、法人或其他組織”;第十三條規定“本規則所稱的受讓方,是指通過PPP平臺與轉讓方簽訂PPP資產轉讓協議等交易文件的自然人、法人或其他組織”;第十四條規定“本規則所稱的會員專業機構,是指具有PPP平臺會員身份,接受委托在PPP資產交易過程中提供交易經紀、法律、咨詢、審計、評估等一項或多項專業服務的法人或其他組織”。

    第三條規定“PPP資產交易鼓勵民營企業和外資企業參與,不得對民營企業、外資企業、中資境外分支機構參與設置歧視性條款或附加條件。”

    我們認為,《PPP資產交易規則》所規定的“轉讓方”、“受讓方”是依法可以進行PPP資產交易的民事主體,符合適用法律的規定,且PPP平臺對專業機構實施會員制管理,有利于控制和提升中介機構的專業能力和服務水準,起到提升交易合規性并降低交易風險的作用。同時,交易規則明確了PPP資產交易應鼓勵民營企業和外資企業參與,不得對該等主體參與PPP資產交易設置歧視性條款或附加條件,也體現了適用法律鼓勵民營企業及外資企業參與提供基礎設施和公共服務的政策要求。

    5、PPP資產交易流程

    《PPP資產交易規則》第四章規定了轉讓申請與受理、轉讓公告發布、受讓申請及受理、定向批露和盡職調查、組織交易、組織簽約及審核、結算與交付的一系列交易流程。

    第二條規定“屬于《企業國有資產交易監督管理辦法》規定的‘企業國有資產交易行為’的,應當符合有關國有資產監管規定。法律法規對PPP資產交易當事方及其行為另有其他規定的,依照其規定。”

    第十六條、第二十一條、第四十六條、第五十一條分別對轉讓方在開始資產交易前獲得PPP項目政府方的同意、受讓方資格條件的設置取得政府方同意、預成交交易結果書面通知政府方、PPP資產轉讓協議獲得政府方批準作出明確規定;第二十四條和第四十六條規定資產轉讓公告和預成交公告的期限分別不得少于5個工作日和2個工作日;第四十三條規定在組織競爭前有2個及以上的合格意向受讓方的,以競爭性方式組織競價交易;第二十二條規定資產轉讓的競爭性交易方式鼓勵采用綜合評分法;第四章第四節規定了轉讓方進行定向批露和配合受讓人進行盡職調查的責任。

    我們認為,《PPP資產交易規則》規定的交易流程符合資產交易流程的慣例和適用法律的規定。同時,交易規則充分考慮了PPP項目資產交易中政府方的管理要求及PPP資產交易的公開性、競爭性、特殊性的特點,通過一系列定制流程的設置,一方面保障了政府方對PPP資產轉讓的監管及公眾對PPP資產交易的監督,引導轉讓方通過競爭性機制選擇綜合條件最優的受讓方,以維持和提升PPP項目提供公共產品和服務的效率和水平,也有利于提升PPP資產交易的成功率。

    6、PPP平臺的管理

    《PPP資產交易規則》第十條規定“PPP平臺應當按照有關法律法規和本規則組織PPP資產交易,自覺接受上級主管機構以及監督管理機構的監督,加強自律管理,維護市場秩序,保障PPP資產交易活動的正常進行。”

    第六條規定平臺對交易當事方實施會員管理,第二十八條、第三十七條、第四十八條、第五十五條分別規定PPP平臺對轉讓申請、受讓申請、PPP資產轉讓協議簽訂及交易資金的管理要求;第五章第三節對PPP資產交易產生的爭議解決方式給予了指導。

    第五章第二節規定了出現嚴重妨礙交易活動正常進行時的交易中止,明確了PPP平臺對交易當事方、會員專業機構、PPP平臺工作人員的違法違規、干擾交易等行為的管理措施。

    我們認為,《PPP資產交易規則》規定的對PPP平臺、PPP資產交易及交易當事方的管理措施符合資產交易流程的慣例和適用法律的規定,未侵害交易當事方的合法權益;《PPP資產交易規則》通過設定對交易關鍵節點的監督和指導、對交易各參與方的管理和懲戒等一系列措施,有利于提升交易的合規性和降低交易風險;同時,《PPP資產交易規則》明確了PPP平臺應自覺接受上級主管機構和監管部門的監督,體現了《戰略合作協議》和適用法律中對PPP平臺的監督要求。

    7、《PPP資產交易規則》與現行PPP項目適用法律

    《PPP資產交易規則》第十五條規定“申請交易的PPP資產所屬PPP項目應當按照法律法規的要求規范實施。”

    第三條規定“PPP資產交易活動應當遵循法律法規,不得影響所屬PPP項目的合規性。”

    第五十二條規定“PPP資產轉讓協議生效后,交易當事方應當遵循PPP項目信息公開有關規定,根據交易結果及時辦理項目信息更新手續。”

    我們認為,《PPP資產交易規則》對交易前和交易后的PPP資產所屬PPP項目的合規性及交易當事方的信息公開責任均做出了明確規定,符合現行PPP項目適用法律對PPP項目規范管理的要求。

    綜上所述,《PPP資產交易規則》系天金所對在PPP平臺開展的PPP資產交易進行管理的規范性文件。《PPP資產交易規則》內容符合適用法律的規定和資產交易的慣例,同時,《PPP資產交易規則》充分考慮了PPP項目適用法律對PPP項目規范管理的要求,以及PPP資產交易公開性、競爭性、特殊性的特點,通過一系列定制規則的設置,可以保障PPP項目政府方、監管部門、金融機構、社會公眾等主體對PPP資產交易的管理權和監督權,有利于保障PPP項目合規性,有利于維持和優化PPP項目提供公共產品和服務的效率和水平,有利于提升交易合規性、降低交易風險、提高交易成功率。

    發布人:PPP服務平臺
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